Налоговое законодательство Кипра претерпело коррекции

 

Удивить россиян тем, что налоговое законодательство иногда меняется, сложно. Россия смело может претендовать не только на первое место по динамичности таких изменений, но быть лидером мировых рейтингов по неоднозначности и даже противоречивости мнений отечественных компетентных органов по вопросам, на которые они призваны давать внятные разъяснения. А уж о том, что арбитражные судьи сплошь да рядом признают действия мытарей несоответствующими норме и букве закона, знает каждый начинающий российский бухгалтер.

 

Сложное чувство охватывает того, кто имеет счастье ознакомиться с циркулярами, доводимым налоговым управлением Кипра до заинтересованных структур и налогоплательщиков. С одной стороны, начинаешь завидовать, что где-то в мире принято нечеткие и неоднозначные суждения трактовать в пользу налогоплательщика. С другой – снова появляется надежда, что, пусть в отдаленном будущем, родные российские налоговики и Минфин возьмут пример с кипрских коллег, прекратят правовое хулиганство и начнут вести себя честно и адекватно, во благо главной цели: повышению конкурентоспособности российской экономики.

 

К чему все эти витиеватые вступления? – К тому, что в декабре 2008 года руководитель налоговой службы Республики Кипр г-н Джордж Пуфос издал циркуляр, в котором поведал о предварительных заключениях своего ведомства по запросам налогоплательщиков, о трактовках и практике применения кипрского налогового законодательства. Учитывая, что текст составлен в достаточно лаконичной манере, и уже появились просьбы прокомментировать некоторые его положения, попытаемся доступным языком пояснить причины и следствия умозаключений кипрских налоговиков.

 

 

·  До 2002 кипрским налоговым управлением не было выпущено ни одного предварительного налогового заключения. Скорее всего, это было связано с тем, что

o  ранее, если при ведении любой деятельности у кипрских предприятий возникала прибыль, она всегда облагалась корпоративным налогом по стандартной ставке; соответственно, не возникали ситуации, когда налогоплательщик стоял перед дилеммой, квалифицировать ли свои доходы как подпадающие под специальный режим, либо платить налоги по обычным правилам;

o  ставка налога на прибыль компаний международного бизнеса (помните, некомпетентные люди называли их оффшорными?) была низкой, всего 4,25%, поэтому потенциальные налоговые выплаты – сравнительно несущественными;

o  до вступления в ЕС подходы кипрских властей были столь либеральными, что ни у кого и в голову не приходила мысль о том, что когда-нибудь они попытаются оспорить налоговые расчеты налогоплательщика (некоторые из последних годами не предоставляли финансовую отчетность, не платили налоги вообще, и никто за это не нес ответственности).

·  Начиная с 2003, заключения были выпущены по различным вопросам, в том числе о квалификации доходов в виде дивидендов и процентов, а также по вопросу активного и пассивного дохода. Это вызвано тем, что, с одной стороны, на Кипре существуют:

o  нормы о полном освобождении от налогообложения (в большинстве случаев)

§  доходов в виде дивидендов,

§  доходов от операций с ценными бумагами,

§  доходов в виде прироста капитала.

o  нормы о частичном освобождении от налогообложения некоторых процентных доходов.

С другой стороны, необходимо признать, что в кипрском налоговом законодательстве эти нормы прописаны «в общем», лишь «по сути», нет детализации по конкретным ситуациям, из-за чего могут возникать (и возникали) различные мнения, особенно тогда, когда руководителями или бенефициарами компаний были люди, чей бизнес-опыт формировался под влиянием принципов континентального, а не общего права.

 

 

·  Дивиденды, полученные кипрской компанией от дочерней компании в результате продажи доли своего участия в другой дочерней компании, рассматривается как активный доход при условии, что деятельность дочерней компании также является активной.

·   Дивиденды, полученные кипрской компанией от дочерней компании, деятельность которой связана с арендой недвижимости, рассматриваются как активный доход.

·  Дивиденды, полученные кипрской компанией от дочерней компании, вовлеченной в торговую деятельность или разработку авторского патента, рассматриваются как активный доход.

 

Понять, относятся ли доходы кипрской компании к активным, или является ли деятельность дочерней компании активной, не связанной в основном с получением инвестиционных доходов, бывает важно тогда, когда есть риск возникновения налога на оборону (Special Contribution For The Defense Of The Republic, см. Закон 2003 года, с изменениями). Ставка налога в случае получения дивидендов - 15%. Условием возникновения такого налога является получение дивидендов менее чем от 1-процентного пакета акций (долей) зарубежного предприятия, или если прибыль компании, выплачивающая дивиденды, подлежит обложению корпоративным налогом по ставке менее 5% и получает основные доходы от финансовой деятельности.

 

Кроме того, во многих европейских холдинговых юрисдикциях получаемые дивиденды не будут подлежать налогообложению лишь тогда, когда одновременно с определенными условиями соблюдается условие, что компания, выплачивающая дивиденды, получает в основном активные доходы. Значит это важно, если кипрская компания выплачивает дивиденды предприятию одной из таких холдинговых юрисдикций.

 

·  Доход в виде процентов, полученный кипрской финансовой компанией, выдавшей только один заем из заимствованных или собственных средств компании, рассматривается как полученный в результате обычной финансово-хозяйственной деятельности. Если бы он квалифицировался как доход от иной деятельности, возникала бы необходимость на всю сумму этого дохода начислять налог на оборону по ставке 10%.

·  Доход в виде процентов, полученный кипрским партнерством и распределенный иностранным партнерам, освобождается от налогообложения (налоговое управление допускает, что партнеры не имеют постоянного представительства на Кипре при условии отсутствия у них постоянного места деятельности на Кипре). Очень интересный вариант. Видимо, кто-то из иностранных бизнесменов создал на острове партнерство, партнерами в котором выступают иностранные компании (например, безналоговые, оффшорные), это партнерство получило процентные доходы, скорее всего, воспользовалось преимуществами режима международного соглашения об избежании двойного налогообложения и не уплатило налог в стране – источнике процентных доходов. Благодаря озвученному мнению кипрских налоговиков, ни оно, ни партнеры не должны платить налоги и на Кипре.

 

 

·  Доход в виде процентов, полученный по банковскому депозиту с замороженного счета в случае, когда блокировка счета производится с целью обеспечения займа, рассматривается как обычный доход. О чем идет речь? - Представим себе, что кто-то в России хочет получить заемные средства из-за границы, но не хочет, чтобы они поступили от кипрской компании, а желает представить дело так, что получает кредитование от иностранного банка. Кипрский банк может выдать кредит, но он заблокирует на счету кипрской компании, выступающей гарантом возврата кредита, достаточную и необходимую для этого сумму. На «замороженную» сумму будут начисляться проценты, и они не должны рассматриваться как «пассивный» доход. Причина этого, наверное, кроется в том, что ни одна компания не выступает в качестве гаранта по обязательствам третьего лица, если не контролирует это третье лицо в достаточной мере. Значит можно утверждать, что компания – гарант и это третье лицо являются аффилированными. А, согласно кипрскому законодательству, если компания получает процентные доходы в качестве компании, финансирующей предприятия своей группы, такие доходы соответствуют доходам от обычной активной деятельности (часто их называют «торговыми доходами») и не подлежат обложению налогом на оборону по ставке 10%.

·  Доход в виде процентов по банковскому депозиту, получаемый инвестиционной компанией, рассматривается как обычный доход в случае, когда компания эквивалентна кипрским инвестиционным компаниям, чьи акции котируются на бирже. Непонятно, почему налоговое ведомство разделяет частные инвестиционные компании и публичные по налоговым последствиям получения ими доходов. Может быть, просто потому, что желает предоставить возможность инвесторам, в том числе множеству миноритарных, получать доход без промежуточного налогообложения его на Кипре по причине, что инвестиционная компания излишки средств разместила на депозитном счете.

 

 

Касается кипрских компаний, имеющих и зарубежные отделения, и финансирующих их деятельность за счет предоставления займов. В то время как финансирование иностранного филиала рассматривается как несоответствие принципу «вытянутой руки», услуги, оказанные головным офисом иностранному филиалу, регулируются по принципу «вытянутой руки». В этой связи, хотелось бы отметить четыре важных момента:

·  Термин «филиал» здесь применяется как к филиалам, так и представительствам, иным обособленным подразделениям кипрских компаний, а также к дочерним предприятиям.

·  В случае предоставления услуг таким отделениям и предприятиям кипрской компанией ценообразование должно осуществляться в соответствие с принципом «вытянутой руки», то есть на рыночных условиях, как если бы продавец и покупатель услуг не были ассоциированными предприятиями. 

·  Вместе с тем, в случае финансирования зарубежного «филиала» необходимо осознавать, что решение о таком финансировании всегда принимается с учетом того, что структуры являются ассоциированными, и часто не имеет цели получения процентных доходов в итоге реализации договора займа. В случае финансирования обособленных подразделений в рамках структуры одного предприятия вообще не идет никакой речи о том, чтобы иметь некую финансовую выгоду в виде процентных доходов. Поэтому кипрские налоговики склонны придерживаться позиции, что подобные варианты финансирования не должны соответствовать принципам «вытянутой руки».

·  Последнее очень важно в свете возможных заявлений финансовых органов иных стран, например, России. Ведь в соглашении об избежании двойного налогообложения Россия-Кипр указано (ст. 9 «Ассоциированные предприятия»):

 

1. Если:

(a)   предприятие одного Договаривающегося Государства прямо или косвенно участвует в управлении, контроле или капитале предприятия другого Договаривающегося Государства, или

(b)   одни и те же лица прямо или косвенно участвуют в управлении, контроле или капитале предприятия одного Договаривающегося Государства и предприятия другого Договаривающегося Государства,

и в каждом случае между двумя предприятиями и в их коммерческих или финансовых взаимоотношениях создаются или устанавливаются условия, отличные от тех, которые имели бы место между независимыми предприятиями, то любая прибыль, которая могла бы быть начислена одному из предприятий, но из-за наличия этих условий не была начислена, может быть включена в прибыль этого предприятия и, соответственно, обложена налогом.

2.    Если одно Договаривающееся Государство включает в прибыль предприятия этого Государства и соответственно облагает налогом прибыль, в отношении которой предприятие другого Договаривающегося Государства обложено налогом в этом другом Государстве, и прибыль, включенная таким образом, является по утверждению первого упомянутого Государства прибылью, которая была бы начислена предприятию этого первого упомянутого Государства, если бы взаимоотношения между двумя предприятиями были такими, которые существуют между независимыми предприятиями, тогда это другое Государство сделает соответствующую корректировку суммы налога, взимаемого с такой прибыли, если это другое Государство посчитает такую корректировку обоснованной. При определении такой корректировки должны быть учтены другие положения настоящего Соглашения, и компетентные органы Договаривающихся Государств будут при необходимости консультироваться друг с другом.

 

Кипрская налоговая озвучила свое мнение. Тем самым, есть основания полагать, что его будет отстаивать и Минфин Кипра, как компетентный орган в соответствие с положениями налогового соглашения, если у российских налоговиков в будущем возникнет желание пересчитать условия и налоговые последствия предоставления некоторых займов, предоставляемых кипрскими материнскими структурами своим российским дочкам.

 

 

·  Курсовые разницы, относящиеся к затратам на приобретение акций (включая займы, используемые на покупку акций) формируют часть прибыли или убытка от ценных бумаг и освобождаются от налогообложения. Это заключение основано на том, что прибыль, полученная в результате продажи ценных бумаг, не подлежит налогообложению на Кипре. А значит не подлежат налогообложению и доходы кипрских компаний, которые тем или оным образом возникли в процессе операций по получению такой прибыли.

 

 

·  Беспроцентная ссуда, права требования на которую уступаются в пользу кипрской компании, не вызывает налоговых последствий для кипрской компании. Почему? - Очевидно потому, что выдача беспроцентной ссуды не преследует цель получить прибыль. А при реализации договоров уступки права требования долга (цессии), если они касаются беспроцентных ссуд, кипрская компания получает право истребовать долг с третьего лица в соответствие с какими-то предварительными основаниями, например, потому, что ранее поставила товар или оказала услугу на возмездной основе тому лицу, что было кредитором заемщика. То есть, она получит в результате лишь ту сумму, что ей был должен покупатель товара или услуги, без какого-либо процентного дохода. Вместе с тем, у кого-то может появиться соблазн реализовать следующий вариант: одно предприятие дает беспроцентную ссуду другому, а затем право требования долга безвозмездно переходит к кипрской компании, и последняя получит доход без необходимости платить с него налог на основании процитированного выше мнения кипрской налоговой. Думается, что в этом случае налоговые власти учтут, что получен реальный доход и обяжут начислить корпоративный налог на прибыль.

·  Выплаты процентов по договору об обратной покупке (договор РЕПО) акций принимаются как разрешенные расходы. Очень интересное мнение, особенно с учетом того, что если кипрская компания будет получать доход по сделкам РЕПО, получаемый ею доход не будет подлежать налогообложению на Кипре (смотрите ниже раздел о финансовых инструментах, которые рассматриваются как ценные бумаги).

·  Уменьшение капитала иностранного дочернего предприятия не влечет за собой применение положения о вменяемом распределении дивидендов. Так как это положение не создает налоговых последствий для кипрских предприятий, когда их бенефициарами являются нерезиденты Кипра, либо потенциальные налоговые последствия в этом случае могут быть не допущены путем выполнения несложных формальностей, в данный момент их можно не комментировать.

·  Вложение неликвидных активов в кипрскую компанию, которые в дальнейшем переходят другой компании, как часть реструктуризации группы, не создают налоговых последствий на Кипре. Это основано на том, что в соответствие с существующим законодательством действия по реструктуризации группы в принципе не приводят к налогообложению на Кипре.

 

 

·  В 2008 году принят новый закон об обмене информацией в отношении банковской информации. Причиной принятия Закона было не то, что Кипр до этого был нецивилизованной страной, скрывающей криминалитет со всего мира, а сейчас вдруг резко ужесточил свое отношение по вопросам обмена информацией, а то, что процедурные вопросы не были прописаны в законе. Кипр в последние годы присоединился к некоторым директивам, в том числе и ЕС, и должен имплементировать в свое законодательство формальные положения этих документов.

·  Налоговые органы запрашивающего государства должны предоставить налоговым органам Кипра следующую информацию:

oполное имя лица, в отношение которого ведется расследование;

oописание запрашиваемой информации;

oпричины для запрашивания информации;

oоснования для предположений, что запрашиваемая информация имеется на Кипре;

oимя лица, предположительно располагающего такой информацией, заявление о том, что предоставление такой информации предусмотрено налоговой и административной практиками государства, и что государство исчерпало все доступные ему меры в своей юрисдикции для получения запрашиваемой информации.

·  Кипрские налоговые органы обязаны информировать налогоплательщика о поступлении запроса из налоговых органов другого государства и сообщить, из какого конкретно органа пришел запрос. Но так как налоговый орган Кипра не имеет прямого доступа ко многой информации, например, о том, кто является бенефициаром предприятия-налогоплательщика, он попытается получить запрашиваемую информацию от самого налогоплательщика.

 

Как уже неоднократно комментировалось в различных источниках, необходимо осознавать, что принципиальных изменений в законодательстве, затрагивающих интересы бенефициаров кипрских компаний, которые желают сохранить свою анонимность владения и управления компаниями путем использования номинального сервиса, не произошло. И ранее кипрские налоговые органы по решению Генерального Прокурора или Верховного суда Кипра могли выдавать информацию иностранным коллегам (но таких примеров история не знает). Конечно, никто на Кипре не потакал и не будет потакать преступникам. Но никто не собирается потакать и, например, российским налоговикам, желающим преследовать своих граждан только за то, что они используют кипрские структуры не в криминальных (с точки зрения кипрского законодательства) целях, а с целью цивилизованного налогового планирования или защиты активов. Есть уверенность в том, что практика в вопросах обмена информацией будет примерно такой же, что существует и в некоторых других странах Европейского Союза, чьи налоговые органы с уважением, но без подобострастия относятся к запросам своих иностранных коллег, позволяя международному бизнесу существовать и развиваться в комфортных условиях. В том числе и потому, что Кипр провозгласил в качестве стратегической цели развитие страны как базы для ведущего Финансового Центра Средиземноморья, а приток международных инвесторов невозможен без наличия комплекса мер по защите их интересов, включая защиту коммерческой информации.

 

·  Информация будет предоставлена только в случае, если запрашивающее государство имеет аналогичные законодательные положения по реализации договоренности. Таких законодательных положений в странах СНГ пока нет. А учитывая другие задачи, которые стоят сейчас перед их законодателями в новых экономических условиях, соответствующие новации не будут приняты еще долго.

·  Информация предоставляется только по получению письменного согласия от Генерального прокурора Кипра. А он, в свою очередь, должен быть четко уверен, что произошло преступление. Генпрокурор хорошо информирован о состоянии коррупции в странах СНГ, о том, что рейдеры из коридоров власти часто используют давление налоговых органов для того, чтобы отобрать бизнес у предпринимателей (термин «налоговый терроризм» возник из уст российского президента и относится именно к российской действительности). И, если преступления не было, а есть лишь злая воля ангажированного российского чиновника, для удовлетворения его корыстного любопытства Генпрокурор Кипра не будет «сдавать российский бизнес». Он, также, не пойдет и против государственных интересов своей страны.

 

 

Финансовые инструменты, которые рассматриваются как ценные бумаги. Практически все финансовые инструменты отнесены теперь к категории «ценные бумаги». Об этих разъяснениях подробно рассказывалось в предыдущей публикации.

 

 

·  Все расходы, напрямую связанные с получением дохода от ценных бумаг, и процент накладных расходов не подлежат компенсации (не являются допустимыми затратами). Причина в том, что прибыль от этих операций не подлежит налогообложению на Кипре. Значит необходимо учет доходов и расходов, связанных с операциями с ценными бумагами, вести раздельно от учета доходов и расходов от иных видов предпринимательской деятельности.

·  Налогоплательщик может предпочесть разделить накладные расходы исходя из:

oвалового дохода от каждой операции;

oосновываясь на затратах при использовании активов в каждой операции.

·  Применяемый метод должен применяться последовательно.

·  Если оба метода приводят к дискриминационным результатам в отношении налогоплательщика, тогда руководитель налоговой службы может санкционировать альтернативный метод.

 

О, последняя фраза! Ну как не пример для подражания руководителям налоговых служб других государств! И кто после этого будет спорить с тем фактом, что на Кипре создана самая привлекательная налоговая система в Европе?

 

 

·  Доход в виде таких процентов будет подлежать обложению лишь корпоративным налогом на прибыль, при условии, что:

 

Написано непросто, но если читать вдумчиво, все понятно. Необходимо учесть, что вышеперечисленные критерии должны соблюдаться одновременно.

 

 

·  В случае процентной ссуды, минимальная маржа, которая должна быть включена в налогооблагаемый доход, должна быть в пределах не менее 0,125% - 0,35% от суммы дебиторской задолженности аффилированных / связанных сторон. При этом предлагается руководствоваться нижеприведенной таблицей. Откуда Кипр взял эти условия? – Из налоговой практики иных европейских государств, например, Нидерландов. Там при подобной ситуации допускается оставить маржу в пределах до 0,25% от суммы выданного займа. Но ставка налога в Нидерландах – 25,5%, что в два с половиной раза выше кипрской, поэтому есть надежда, что при планировании операций по выдаче займов инвесторы будут выбирать именно Кипр.

 

 

·  В случае беспроцентной компенсационной ссуды, компания должна условно начислить процентный доход в размере 0,35% от суммы ссуды. И, конечно, исчислить и уплатить корпоративный налог по ставке 10% в бюджет Кипра. Так как беспроцентные ссуды не предлагают сторонним предприятиям, а выдают лишь аффилированным структурам, налог на оборону при этом возникать не будет.

 

 

·  В случае когда компания выделяет беспроцентную ссуду аффилированной компании за счет собственных средств (основного капитала или резервов), применяется принцип «вытянутой руки» (равноправия и незаинтересованности сторон), путем применения условной суммы обязательства по рыночным ставкам. Та как рыночные ставки определены выше, и их вряд ли можно назвать высокими, прибыль кипрского предприятия будет минимальной, а налоговые издержки несущественными.

 

 

·  Доход в виде дивидендов не будет облагаться налогом на оборону в случае, когда процент участия в капитале составляет менее 1%. Дивиденды, поступающие из российских источников, итак не подлежат налогообложению на Кипре ни при каких условиях. Причина указана в тексте Соглашений об избежании двойного налогообложения Кипр-Россия (статья 23 «Устранение двойного налогообложения»):

2.       Применительно к Кипру двойное налогообложение устраняется следующим образом:

(a) в соответствии с положениями Налогового Закона Кипра, касающегося зачета иностранного налога, из кипрского налога, уплачиваемого в отношении любого вида дохода, полученного в России, или капитала, находящегося во владении в России, будет вычитаться российский налог, уплаченный в соответствии с законодательством России и настоящим Соглашением. Такой вычет, однако, не должен превышать часть кипрского налога, рассчитанную до предоставления вычета, и относящуюся к таким видам дохода или капитала.

(b) Если таким доходом являются дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является резидентом России, компании, являющейся резидентом Кипра, к зачету будет приниматься (в дополнение к любому российскому налогу на дивиденды) российский налог, подлежащий уплате в отношении прибыли компании, выплачивающей дивиденды. Такой вычет, однако, не должен превышать часть кипрского налога, рассчитанную до предоставления вычета и относящуюся к таким видам дохода.

 

Налог на оборону входит в перечень тех налогов, к которым относится российско-кипрское налоговое соглашение, а сумма российского налога, уплаченного российским предприятием, выплачивающим дивиденды, и сумма налога на доход в виде дивидендов, удержанного российским источником выплаты, всегда выше, чем обязательства по кипрскому налогу на оборону. Поэтому, даже если кипрская компания и должна заплатить такой налог, платить его она не будет. Вместе с тем, кого-то, возможно, заинтересует это преимущество налогообложения фондов перед налогообложением компаний.

 

·  Доход в виде процентов будет облагаться только корпоративным налогом на прибыль. Очень выгодное условие!

·  Доход от продажи паев фонда будет освобожден от налога. Что абсолютно логично, ведь выше сказано, что паи фондов квалифицируются как ценные бумаги.

·  Выплаты в пользу пайщиков - нерезидентов не облагаются налогом. Судя по тому, что налогами на Кипре облагается доход исключительно резидентов, а паи фондов не являются недвижимым имуществом, находящимся на Кипре, это высказывание лишь повторяет правила, зафиксированные в налоговом законодательстве страны.

·  Выплаты в пользу резидентов - физических лиц облагаются налогом на оборону по ставке 15%. Это – общее правило, действующее при налогообложении дивидендов, получаемых физическими лицами – резидентами Кипра.

·  Будет применяться условная выплата дивидендов в размере 3% в отношении нераспределенной прибыли, предназначенной кипрским налоговым резидентам. Действует в случае, если дивиденды не распределялись в течение 2-х лет, ставка налога – обычная – 15%. Но россиян, не являющихся кипрскими налоговыми резидентами, это условие не касается.

 

 

Итак, кипрская налоговая служба озвучила свои подходы к налогообложению доходов компаний. И еще раз показала, что государство и налогоплательщик, формирующий своим трудом доходную часть бюджета страны, могут быть партнерами. И в этом не только залог динамичного развития государства, но и реальные основы патриотизма. А иностранные инвесторы в очередной раз убедились в том, что их деньги могут работать на Кипре лучше, чем в иных европейских странах.

 

Россия также может извлечь уроки из данного примера, ведь сейчас активно идет работа по созданию московского финансового центра. Без либеральных подходов в вопросах налогообложения он не сможет конкурировать с иными финансовыми столицами мира.

 

 

Михаил Соболев,

Вице-президент (рынки СНГ),

партнер Группы компаний Consulco International

 ms@consulco.com