В начало...

Куда податься «бедному студенту»?

Итак, если коротко, то какова ситуация с конфиденциальностью банковских счетов и операций по ним?

США. Яркий образец совокупности возможностей тотального контроля, необходимость которого прикрыта благими намерениями, и неразборчивости в средствах и методах. Вряд ли кто-то извинится, если будет необоснованно заблокирован счет или предприняты какие-либо иные санкции против капиталов, принадлежащих россиянину или компании, прямо или косвенно им зарегистрированной. Информация американским банкиром может быть выдана даже при поступлении запроса по факсу, если запрос составлен на каком-то подобии официального бланка. «Добрые американцы» знают, что если государство что-то взыщет с возможного нарушителя, они получат 20% вознаграждения от этой суммы.

Банки на островах Карибского бассейна, несмотря на всю шумиху вокруг них, пока остаются достаточно «закрытыми» и обеспечивают сравнительно высокий уровень банковской тайны. Но нашим гражданам они не очень удобны вследствие большой удаленности и дороговизны поездки, а она может быть желательной или необходимой.

Западная Европа неоднородна. Есть страны, в которых не хотят иметь проблемы, возможные при обслуживании клиентов из бывшего СССР, и поэтому не открывают им счета, если эти люди легально не проживают на территории страны. В качестве примера такого подхода можно привести Великобританию. Правила банковской тайны там достаточно строгие, при этом английские банки самостоятельно стараются настолько «глубоко» проверить клиента и в режиме реального времени знать специфику его бизнеса и банковских операций, что позволяет с большой вероятностью надеяться, что никакие «пограничные», а тем более криминальные транзакции не будут проведены через английский банк. Вместе с тем, некоторые международные структуры неоднократно обвиняли британские банки в том, что их система контроля несовершенна, что используется международной преступностью.

Есть страны, например, Дания, банки которых откроют счет только в случае наличия рекомендательных писем от известных западных партнеров и только для осуществления коммерческих операций, связанных с реальным перемещением товаров через границу. Считая, что в этом случае клиенту нет резона скрывать что-то от контролирующих органов, они (при выполнении соответствующих процедур) предоставят последним всю необходимую информацию.

С 1 января 2004 года банки и кредитные учреждения стран Европейского Союза должны обмениваться информацией об анкетных данных и размерах вкладов граждан ЕС. Фактически это означает, что фискальные ведомства этих государств получат доступ к сведениям о счетах сограждан, открытых в других европейских странах. Новая налоговая директива предписывает банкам стран ЕС, имеющим счета резидентов других стран ЕС, предоставлять эту информацию в страну проживания клиента. Главная цель - борьба с уклонением от уплаты налогов. Серьезным аргументом для отмены излишней конфиденциальности в банковском деле стала борьба с коррупцией, контрабандой, сбытом наркотиков и прочими преступлениями, принявшими интернациональный характер.

В Бельгии, Австрии и Люксембурге все пока осталось по-прежнему. Банковская тайна может быть раскрыта лишь в отношении лиц, совершивших преступления. Австрия предпочитает работать в основном с «накопительными» счетами россиян. Конечно, и в этом случае сохраняется риск, что деньги клиента не были указаны в его декларации о доходах, но есть реальная надежда, что вряд ли такой счет будет активно использоваться при махинациях. Отношение к банковской тайне в Австрии весьма серьезное, а изменить ситуацию можно, только проведя референдум.

Примерно то же - и в Швейцарии. Хотя можно припомнить пару случаев, когда местные банки практически беспричинно блокировали сотни счетов россиян «до выяснения обстоятельств». И только грамотная работа адвокатов, предоставивших документы по «истории капиталов», помогла многим клиентам вернуть доступ к деньгам. Банковский сектор этой страны обеспечивает свыше 11% ВВП. За разглашение банковской тайны в Швейцарии предусматривается тюремное заключение сроком до 3 лет. Согласно швейцарским законам, в стране действует так называемый «авансовый налог», взимающийся со всех процентных доходов по банковским вкладам в размере 35%. Банковская тайна не ограничена во времени, она остается в силе даже после закрытия счета клиента. Исключения из банковской тайны строго предусмотрены в законе: это может быть лишь мотивированное обращение Интерпола, когда речь идет о доказанном правосудием отмывании денег.

Кипрские банки традиционно отличаются либеральным отношениям к гражданам из СНГ, и, по мнению независимых аналитиков, остаются чуть ли не единственным шансом таких клиентов, у которых нет серьезных банковских рекомендаций и кредитной истории на Западе. Этот либерализм в корне отличается от того, который можно было наблюдать еще несколько лет назад – сейчас клиент обязан предоставить банку исчерпывающую информацию о себе и своих операциях. Справедливости ради, следует отметить, что банки строго относятся к сохранению тайны и могут раскрыть ее исключительно по решению суда Кипра или по запросу Генерального Прокурора республики. Недавние слухи о том, что ЦБ Кипра и ФКЦБ России свободно обмениваются информацией о российских владельцах всех местных компаний и их счетах, на проверку оказались обычной газетной «уткой». С начала 2005 года начнет действовать закон, который позволит налоговым органам Кипра получить доступ к счету или информации по счету, принадлежащему гражданину ЕС, подозреваемому в уклонении от налогов. Производить такие действия можно будет только на основании заключения специального комитета палаты представителей, состоящего из трех членов, или по решению суда. Банк, не предоставивший требуемую информацию, будет подвергнут штрафным санкциям.

При этом еще осталось несколько европейских стран, где можно завести себе, например, «псевдонимный» счет. Конечно, банкиры будут знать, кому он принадлежит, но любое третье лицо увидит не имя истинного владельца, а лишь номер и название счета, в качестве которого может быть и весьма нейтральная фамилия. Европейцы часто используют такие счета для зачисления личных комиссионных от сделок с собственной же компанией. Они удобнее, чем «номерные» счета, ведь банки не любят переводить деньги на них, так как при этих переводах не указывается название счета, и можно легко ошибиться, да и подобные операции сразу попадают под пристальное внимание, как подозрительные.

В некоторых случаях для достижения большей конфиденциальности применяются счета, принадлежащие трастам. При этом деньги реально не принадлежат ни учредителю траста, ни его бенефициару, но могут быть использованы для последнего в тех целях и в том режиме, который определит учредитель траста. Тема трастов непроста, обязательно требуется поддержка грамотного адвоката, что, в конечном счете, совсем и неплохо.

Открывая счет на компанию или траст, невозможно спрятаться от банкиров за номинальными лицами (акционерами и директорами или трасти). В любом случае банк должен знать того, кто является бенефициаром компании или счета. А иностранный адвокат не будет идти на обман банка, рискуя своей репутацией и лицензией. Если же он обещает или уже сделал это, немедленно прекращайте с ним всякие отношения. С такой же легкостью он может обмануть и Вас, причем так присвоив Ваши деньги, что никто не докажет, что они когда-то были Вашими.

Банки в Азии тоже неоднородны. Но и в них открыть счет иностранцу непросто, либо правила банка могут оказаться столь непонятными, сколь разительно отличается наша культура от культуры и традиций Востока.

Про африканские банки никогда ничего хорошего не слышал.

Никоим образом нельзя говорить, что максимальная секретность банковских операций – всегда оптимальный выбор. Для каждого случая желательно найти баланс интересов. Для одного – достаточная степень секретности необходима, но недопустимо, работать с банком, чей негативный имидж может сказаться на бизнесе клиента. Для другого – можно смириться с либеральными подходами к теме банковской тайны, но полезно использовать солидность банка для формирования респектабельной кредитной истории. Могут быть и иные аспекты, которые влияют на принятие решения о схеме движения финансовых потоков.

Конечно, специалисты, имеющие большой опыт работы в международном финансовом планировании, могут рекомендовать клиентам варианты, которые позволят им в успешно решить стоящие задачи. Но время простых решений уже ушло, а сложные варианты нельзя назвать универсальными, поэтому не стоит останавливаться на них в этой статье. Можно лишь сказать, что наиболее эффективные решения рождаются тогда, когда у клиента есть запас времени, терпение, доверие к консультанту, а у последнего за плечами солидный опыт и кристальная репутация.

Итак, подводя итог, можно сказать, что время, столь красочно описанное в фильмах про Джеймса Бонда, с его тайными кодированными счетами в крупнейших банках по всему миру, уже проходит. Банкиры находятся меж двух огней – желанием угодить клиенту, с одной стороны, и не оказаться в стане изгоев – с другой. И обычно выбирают последнее. Глобализация мировой экономики будет вызывать дальнейшее нивелированию понятия банковской тайны. Самые осторожные клиенты банков будут наблюдать уменьшение выбора, поэтому доходы консультантов, которые смогут предложить избранной публике уникальные услуги, будут расти вместе с ростом цен на такие услуги. Иногда «маятник» будет отклоняться обратно, но эти экскурсии в прошлое будут связаны лишь с потребностью сильных мира сего иметь уникальный сервис или финансовые инструменты, с помощью которых они сами могут эффективно пользоваться тем, что раньше называлось банковской тайной.

Михаил Соболев,

ведущий консультант Группы компаний Consulco International

 ms@consulco.com

www.consulco.com

_____________________

Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»

(с изменениями от 31 июля 1998 г., 5, 8 июля 1999 г., 19 июня, 7 августа 2001 г., 21 марта 2002 г.)

Статья 26. Банковская тайна

Кредитная организация, Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям.

Информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц предоставляется кредитными организациями в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем".

…

Уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную от кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", за исключением случаев, предусмотренных указанным Федеральным законом.

За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом.

________________________

Согласно статье 857 Гражданского кодекса РФ, к сведениям, составляющим банковскую тайну, относятся:

1. сведения о счетах и вкладах клиентов;

2. сведения об операциях по счетам и вкладам;

3. сведения о клиенте (причем любые сведения, в том числе уставные документы, сведения о руководителях клиента и т.д.).

Банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков.

Согласно статье 845 ГК РФ клиентом банка является владелец счета в банке. Таким образом, физическое либо юридическое лицо, совершающее с банком какие-либо сделки, но не имеющее в нем счета действующим законодательством не признается в качестве клиента банка и на него не распространяются положения вышеуказанных статей о банковской тайне. Иными словами, получается, что если банк совершает какие-либо сделки с третьими лицами (например, купля-продажа ценных бумаг или валюты), эти операции не подпадают под операции, сведения о которых составляют банковскую тайну, т.к. в данном случае третье лицо как бы не клиент банка.

________________________

Нарушение банковской тайны состоит в раскрытии соответствующей информации (части информации) без согласия управомоченного лица (клиента, корреспондента) или в использовании ее банковским служащим в своих интересах. Такие действия могут причинить моральный, а иногда и материальный вред (например, в соответствии с полученной информацией похищена сберегательная книжка на предъявителя, государственная облигация и по ним получены деньги).

За вред, причиненный клиенту разглашением тайны, банк несет договорную ответственность в соответствии со ст.222 ГК: лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет имущественную ответственность лишь при наличии вины, кроме случаев, предусмотренных законом или договором. Конкретная санкция имущественного характера в виде неустойки (штрафа) должна быть предусмотрена в отдельном договоре.

Если банковская тайна раскрыта в отношении лица, не связанного с банком каким-либо договором (например, наследник, упомянутый в завещательном распоряжении банку), то наступает внедоговорная ответственность банка по правилам ГК (обязательства, возникающие вследствие причинения вреда). Такие лица вправе требовать возмещения им морального вреда. Его размер определяется потерпевшим в исковом заявлении самостоятельно. При установлении размера морального вреда судом во внимание может приниматься количество осведомленных о тайне, объем разглашенной информации (если информация включает в себя целый ряд конфиденциальных сведений).

Служащие банка, виновные в нарушении банковской тайны, могут нести ответственность, предусмотренную трудовым законодательством, если обязанность хранить эту тайну включена в их должностные инструкции или контракты, заключенные с ними при приеме на работу.

В УК нет статьи об ответственности  за  разглашение  банковской тайны. Но возможно привлечение служащих к уголовной ответственности, если в их действиях содержатся  составы  предусмотренных  в  Кодексе преступлений,  например,  получение взятки за разглашение банковской тайны.

________________________